Фирма подрядчик не выполняет свою работу

Заказчик не оплатил выполненную работу | Адвокат Мугин Александр

Фирма подрядчик не выполняет свою работу

К сожалению ситуации, когда заказчик не оплачивает выполненные работы сегодня не редкость. Встречаются случаи, когда не платит заказчик по контракту на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд, мотивируя недофинансированием или отсутствием денег в бюджете.

Конечно, все ситуации разные, и причины, по которым заказчик не оплачивает работу, могут быть совершенно разные. Заказчик может мотивировать свой отказ и различными нарушениями договора со стороны подрядчика, и непредставлением исполнительной документации, или просто отсутствием денег.

В настоящей статье я предлагаю рассмотреть ситуацию, когда вопросов по качеству выполненной по договору строительного подряда работы у заказчика нет, либо претензии заказчика не обоснованы и не объективны.

Что делать если заказчик не платит

Как следует из ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ, то есть если не предусмотрена предоплата – заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы.

Правда есть, как говориться, один нюанс, обязанность по оплате возникает в данном случае при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

К вопросу о досрочном выполнении работ, о правах заказчика я вернусь в последующих публикациях.

Алгоритм действий на случай, если заказчик не подписывает акт выполненных работ, я приводил в одной из предыдущих публикаций. Таким образом, если заказчик ни как не мотивирует свой отказ от подписания актов выполненных работ – оформляем акт в одностороннем порядке, считаем, что результат работ заказчику передан.

Итак, исходим из того, что результат работ заказчику передан, о чем оформлен соответствующий акт выполненных работ.

Если заказчик не оплачивает выполненные работы в предусмотренный договором срок, просит подождать, обещает оплатить в ближайшее время, обещает привлечь на новые объекты, какими бы замечательными не были ваши отношения с заказчиком не стоит терять время. Я думаю, все знают как люди отказываются от своих слов.

Можно, конечно, давить на совесть, но опыт жизни подсказывает, что это, наверное, самый малоэффективный способ.

Так вот, если заказчик не платит — сразу составляем письменную претензию и направляем ее заказчику. Тем самым вы убьете сразу двух зайцев

Во-первых, получив претензию заказчик, скорее всего, на нее ответит. Таким образом, вы получите письменные обещания по оплате к определенному сроку, от которых уже не так просто отказаться как от слов.

Во-вторых, начинает течь срок на рассмотрение претензии, то есть если все-таки дело дойдет до того, что вы решите взыскивать задолженность в судебном порядке, то не надо будет ждать пока истечет срок на ответ.

В конце концов, направление претензии – это не обращение в суд, а попытка решить вопрос мирным способом. Уверен, что ничего страшного ни с подрядчиком, ни с заказчиком не произойдет от того, что один направит, а другой получит претензию. Как говориться, ничего личного – только бизнес.

Как составить претензию, а также образец претензии можно также посмотреть в предыдущей статье.

Одновременно, обращаю внимание, что в соответствии со ст. 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда.

Статья 719 ГК РФ обязанности уведомлять заказчика о приостановлении работ в данном случае не предусматривает, но чтобы исключить вероятность взыскания какого-либо ущерба с подрядчика, рекомендую заказчика уведомить.

Соответственно подрядчику необходимо заручиться доказательствами такого уведомления о приостановлении работ.

Положение, когда становиться понятно, что заказчик не собирается или просто не сможет оплатить выполненную работу, либо подрядчик не имеет возможности больше слушать обещания и ждать оплаты, в любом случае определяется подрядчиком.

Если же становиться понятно, что заказчик не собирается оплачивать выполненную работу, то подрядчик может либо простить долг, либо начать защищать свои интересы и попробовать взыскать задолженность в судебном порядке.

Есть, конечно, еще несколько вариантов развития событий, таких как уступка долга, обращение к людям с пронзительным взглядом и короткими стрижками, которым ну очень трудно отказать, но это не тема сегодняшней статьи.

Если вы все таки осознали необходимость обратиться в суд, уверены в своей правоте, то, конечно, вы можете самостоятельно подготовить все необходимые документы. Может быть вы даже выиграете дело в суде. При этом цена ошибок, порой, бывает весьма большой.

Однако, уверен, что лучше обратиться к судебному адвокату, квалифицированному специалисту оказывающему юридическую помощь по арбитражным спорам.

Несмотря на большое разнообразие строительных споров, для меня все споры делятся на несколько групп. По каждой группе споров сложилась устойчивая практика.

Понимая, какие доказательства хочет увидеть судья, можно определить судебную перспективу того или иного спора. При необходимости можно собрать необходимые доказательства.

Еще раз отмечу, затягивая с решением начать взыскание задолженности по договору подряда, вы можете понести весьма большие потери.

Например, прошлым летом ко мне обратился клиент, который на протяжении года вел переговоры с заказчиком о погашении долга в 30 млн. рублей. В течение всего этого года переговоров заказчик «чувствовал себя» прекрасно. Поняв, наконец, что в добровольном порядке заказчик погашать задолженность не будет, клиент-подрядчик решил обратиться в суд.

За день до подачи искового заявление Арбитражный суд г. Москвы ввел в отношении заказчика процедуру наблюдения. Вместо искового заявления пришлось подавать заявление о включении в реестр требований кредиторов.

Требования о включении в реестр кредиторов к данному заказчику подаются, по-моему, ежедневно, причем на суммы существенно превышающие задолженность перед моим доверителем.

Прошел почти год, из-за «чехарды» с управляющими банкротство застройщика до сих пор на стадии наблюдения. Есть ли вероятность получить хоть что-нибудь? Поживем – увидим.

В помощь желающим попробовать свои силы в арбитражных спорах, в последующих статьях я неоднократно буду рассказывать о различных тонкостях строительных споров, о сложившейся судебной практике по различным проблемам, таким как: возникает ли у заказчика обязанность оплатить выполненную работу, если акты выполненных работ вообще не подписывался, если договор строительного подряда признан недействительным или незаключенным, если отсутствует акт о приемке всего комплекса выполненных работ, а также многим другим проблемам.

П.С. Возможно вам будет интересна статья «Административная ответственность заказчика по госконтракту за нарушение сроков оплаты«.

С наилучшими пожеланиями,
Адвокат, к.ю.н., Мугин Александр С.

Опишите свою ситуацию и арбитражный адвокат поможет Вам найти выход из сложившейся ситуации.

Источник: http://www.advokat-mugin.ru/zakazchik-ne-oplatil-vypolnennuyu-rabotu/

Подрядчик некачественно выполнил работу. Что делать?

Фирма подрядчик не выполняет свою работу
Заказать судебное представительство в арбитражных и районных судах Заказать

Некачественно выполняемые работы по договору подряда – явление, к сожалению, нередкое. Что делать, если Вы остались неудовлетворенным заказчиком? Итак, юристы Правового бюро «ТРИБУН» надеются, что настоящая статья поможет Вам решить Ваши проблемы.

Существует множество спорных ситуаций, связанных с некачественным выполнением подрядчиком вверенных ему работ. Ниже мы постараемся максимально ясно и прозрачно разъяснить судебную практику, вытекающую из сложившихся ситуаций, что поможет Вам, в свою очередь, оценить перспективы решения сложившейся проблемы.

Критерии качества

Прежде всего, следует задать вопрос, какая работа является качественной, а какая нет? Такие критерии установлены в статье 721 ГК РФ. Данная статья отдает приоритет тем техническим требованиям, которые предусмотрены договором, на практике, это приложение к договору в виде технического задания.

Однако всем известно, что техническое задание составляется далеко не всегда, кроме того, и оно страдает всегда не полнотой условий, поэтому на практике работа должна соответствовать ГОСТам и СНиПам, СП, это то, что Гражданский Кодекс называет обычно предъявляемыми требованиями.

Кроме того, любые отступления от проектного задания (проекта) так же считаются дефектами. В исковых заявлениях, мы только кратко указываем на те или иные недостатки, конкретные нарушения ГОСТов и СНиПов выявляет техническая экспертиза, назначаемая судом.

При строительстве зданий и сооружений, недостатком можно считать и не достижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

Как уже было указано, заключение эксперта – самое главное доказательство не качественности выполненных работ.

К другим, второстепенным доказательствам, можно отнести гарантийные письма подрядчика об устранении недостатков, письменную переписку заказчика и подрядчика, из которой вытекает факт признания подрядчиком своего брака, двусторонние акты сторон о выявленных дефектах, односторонние акты заказчика при условии вызова представителя подрядчика в целях описания выявленных дефектов, отрицательные заключения государственной строительной экспертизы. Второстепенные доказательства не играют большой роли, так как в любом случае признание подрядчиком своих ошибок не лишает последнего права доказывать иное в суде и требовать назначения независимой экспертизы.

Как правило, экспертизу назначает суд, но иногда заказчики предварительно сами проводят экспертные заключения, следует знать, такие внесудебные экспертизы будут иметь доказательственное значение только при вызове подрядчика для проведения экспертного исследования. Конечно, не важно приедет ли представитель подрядчика или нет, важно, что бы у Вас была телеграмма о его уведомлении. Само собой, все исследования должны быть своевременны, это особенно важно при скрытых работах на строительных объектах.

Ответственность подрядчика

Итак, предположим, нам удалось выявить некачественную работу, какие требования мы можем предъявить подрядчику? Все зависит от характера недостатков, грубо их можно разделить на несущественные и существенные.

Несущественные недостатки – недостатки, которые делают предмет договора подряда непригодным для обычного использования или того использования, которое указано в договоре, или недостатки, которые являются следствием отступлением от проектной документации.

Существенные недостатки – неустранимые недостатки, а так же любые иные недостатки, которые не были устранены подрядчиком в разумной срок (то есть, они появляются вновь и вновь).

По несущественным недостаткам Заказчик может предъявить следующие требования:

  • безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
  • соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
  • возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.
  • Следует знать, Заказчик вправе предъявить только одно требование, а не все сразу. Это необходимо учитывать при написании претензии.
  • При существенных недостатках Заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Как правило, вопрос о недостатках в работе встает в судебных процессах инициированных Заказчиками, которые обращаются в арбитражные суды с требованием о взыскании задолженности за выполненные работы. В ответ на эти требования ответчики заявляют встречные иски.

Но ответчикам следует знать, встречный иск будет удовлетворен только, если идет речь о существенных недостатках. Но это правило не абсолютно, так как многие суды отказывают подрядчикам во взыскании денежных средств со ссылкой на ст.

711 ГК РФ, согласно которой заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена 

надлежащим образом и в согласованный срок. А работа с недостатками – это ненадлежащая работа. Безусловно, подлежат удовлетворению те встречные иски, в которых в качестве расходов указаны расходы на сторонние организации, которые исправляли недостатки первоначального подрядчика.

Но право на привлечении таких организации при выявлении брака, должно быть предусмотрено в договоре с первоначальным подрядчиком.

Кроме того, суд будет исследовать сметы по договорам подряда, ведь нерадивый подрядчик может утверждать, что новый подрядчик вовсе не устранял его недостатки, а производил дополнительные работы.

Часто в ходе суда, подрядчики ссылаются на акты выполненных работ, которые они сами обычно и составляли. В этих актах часто указывается, что Заказчик претензий к подрядчику не имеет, или о качестве работ указаний нет вообще (акты по форме КС-2, КС-3).

Попросту говоря, подрядчики утверждают, если Заказчик принял работы по Акту, то дальнейшие претензии не принимаются. Такая позиция глубоко ошибочна. В свое время это было указано в пункте 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.

2000 № 51 “Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда”. Встречные иски удовлетворяются, в том числе исходя из рыночной стоимости работ, которые заказчик должен будет оплатить сторонним организациям для устранения выявленных недостатков.

В этом случае, помимо строительно-технической экспертизы проводится экспертизы по определению рыночной стоимости подрядных работ по устранению выявленных недостатков.

В течение какого времени заказчик может предъявить претензию подрядчику?

Если в договоре установлен гарантийный срок, то в пределах гарантийного срока.

Если гарантийный срок меньше двух лет, то в пределах гарантийного срока, а так же срока, остающегося до истечения двух лет, при условии, если Заказчик убедит суд, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента.

Если гарантийный срок не установлен, то претензия должна быть заявлена в разумный срок (не правда ли, резиновая формулировка?), который не может быть более двух лет, а при строительных работах – более 5 лет. Не следует при этом забывать и о сроках исковой давности. Этот срок – 1 год, а в отношении зданий и сооружений – 3 года.

В заключении хотелось бы подчеркнуть, руководителю, предпринимателю, не обладающему специальными юридическими знаниями, юридически грамотно подойти к решению споров, связанных с договорами подряда, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, соответствующих государственных и муниципальных контрактов, не возможно. Очень наивно думать, что чтение статей в интернете на этом или другом сайте, даст Вам реальный шанс выиграть дело в суде. Поверьте, не даст, только квалифицированный юрист или адвокат смогут обеспечить выигрыш в суде (при наличии, положительной строительно-технической экспертизы по делу). Судебная практика по договору подряда подчас противоречива, дела имеют множество правовых нюансов, сами дела длятся, как правило, до кассации, словом, это Вам не договор займа.

Юристы Правового бюро «ТРИБУН» рекомендуют обращаться к квалифицированной юридической помощи уже на самых ранних этапах проблемы. Такая мера с большим процентом вероятности поможет обеспечить выигрыш в суде. В нашей юридической фирме имеются специалисты, имеющие опыт работы по договорам подряда, и мы будем рады Вам помочь, разумеется, за адекватное вознаграждение.

юрист «Правового бюро «ТРИБУН» Руденко Н.А.

Юридическая фирма «Правовое бюро «ТРИБУН». Все права защищены.

К списку статей

Источник: https://www.jurist-tula.ru/newsart/articles/571/

Блоги профессионалов на «Ведомостях»

Фирма подрядчик не выполняет свою работу

Для подрядчиков средней руки получить крупного заказчика престижно и ответственно. Они заинтересованы хорошо сделать свою работу. Однако крупный заказчик требователен, у него есть квалифицированные специалисты и сильная юридическая служба для ведения споров с контрагентами. Поэтому подрядчику средней руки следует провести серьезную подготовку.

■ Допустим, он получил заказ от крупного клиента. Первым делом нужно выяснить, какие подобные проекты были у заказчика в прошлом, кто их выполнял и что заказчика не устроило в предыдущем подрядчике. Почему заказчик стал искать нового исполнителя? Источник информации – в первую очередь сам клиент.

Нет ничего плохого в том, чтобы спросить его прямо: что именно не понравилось? Например, у заказчика был большой строительный проект в Тамбове, а сейчас он решил строить во Владивостоке.

Почему заказчик не взял того же подрядчика, который строил в Тамбове? Это поможет понять, насколько вашей компании по силам удовлетворить потребности заказчика.

■ Компания-подрядчик должна иметь все необходимые для проекта компетенции. Крупный заказчик хочет, чтобы вы оказывали услуги, за которые беретесь, а не служили простым распределителем его денег. Надо все уметь делать самим или как минимум очень хорошо контролировать субподрядчиков. Нужно иметь возможность в любой момент заменить субподрядчика или усилить его своими ресурсами.

■ Необходимо точно оценить объем предстоящей работы. Если вы видите, что, скажем, хорошо умеете выполнять 30% предстоящих задач, про 40% что-то слышали, а 30% – совсем новая для вас деятельность, лучше отказаться от такого проекта.

Например, вам предлагают выполнить под ключ проектирование и строительство промышленного предприятия, а 50% проектных работ требуют применения специфической технологии, с которой вы не знакомы.

Идти в такой проект – колоссальный риск: за профессиональные ошибки, неизбежные из-за незнания предмета, придется расплачиваться либо деньгами, либо серьезным ущербом для репутации, что в итоге тоже означает денежные потери.

■ Ваша экспертиза должна быть не хуже, чем у заказчика. Если у специалистов заказчика уровень выше, чем у ваших сотрудников, проект для вас закончится очень печально. Вы не сможете противостоять клиенту в технологических вопросах.

Крупный заказчик, как правило, оказывает серьезное давление на исполнителя, и подрядчику средней руки трудно противостоять этому давлению и финансово, и политически. Но это можно делать, если есть хорошая экспертиза.

Чем выше уровень ваших сотрудников, тем проще справляться с давлением клиента.

■ Контракты крупных заказчиков всегда неудобны для исполнителя. Часто исполнители к тексту контракта относятся невнимательно и идут на юридические риски в стремлении получить большой заказ любой ценой.

Однако у крупных заказчиков есть сильные юридические службы, которые все ошибки и упущения исполнителя облекают в юридическую форму, выставляя претензии и штрафные санкции. С заказчиком из среднего и малого бизнеса еще можно договориться, но в крупном бизнесе получить немалые штрафные санкции в порядке вещей.

Поэтому если уж вы подписали тяжелый для исполнения контракт, потрудитесь ежедневно следить за всеми рискованными пунктами, документировать все происходящее исходя из того, что идти в суд придется уже завтра.

Если вы начинаете изучать контракт и готовить документы уже после поступившей претензии, в 99% случаев избежать штрафов не удастся. Если же проект пройдет без осложнений, вы просто потратите немного больше бумаги и времени.

■ При подборе персонала нужно учитывать региональную специфику, особенно в строительном бизнесе. Пример из нашей практики: мы стали генеральным подрядчиком в проекте на Дальнем Востоке и планировали действовать через подрядчиков, не выполнять работы своими силами.

Однако во всем Дальневосточном федеральном округе нам не удалось найти надежных подрядчиков, с которыми можно было бы сотрудничать на взаимовыгодных условиях.

Нам пришлось завозить специалистов из европейской части страны и Сибири, а также нанимать большое количество местных работников.

Но нанять работников на месте не всегда возможно. Пример: в Амурской области идет строительство газоперерабатывающего завода, на стройплощадке работают около 15 000 человек. И найти квалифицированных строителей на месте практически нереально – точно так же, как было в Сочи перед Олимпиадой. Рынок труда и ведущиеся в регионе крупные проекты обязательно нужно анализировать заранее.

Источник: https://www.vedomosti.ru/management/blogs/2019/05/24/802434-kak-podryadchiku-srednei-ruki

Сотрудник или подрядчик? — Audit-it.ru

Фирма подрядчик не выполняет свою работу

Елена Бокарева

Журнал “Расчет” № 1/2009

Зачастую фирмы привлекают физических лиц для проведения работ на основании договоров подряда. Порой подобные соглашения заключаются и с сотрудниками, которые уже работают в штате компании.

Если инспекторы в ходе проверки обнаружат это, то с большой вероятностью переквалифицируют договор подряда в трудовой и применят санкции в отношении компании — доначислят налоги и пени.

Каким же образом инспекторы приходят к выводу о наличии трудовых, а не гражданско-правовых отношений?

Свобода выбора

Статьей 421 ГК РФ установлен принцип свободы заключения договора.

Российское законодательство не запрещает юридическому лицу заключать с физическими лицами договоры гражданско-правового характера. Исходя из ст.

431 ГК РФ буквальное значение условий соглашения в случае возможной неясности формулировок устанавливается путем сопоставления с другими условиями, а также смыслом договора в целом.

Признаки договора подряда

Анализ норм законодательства, установленных § 1 главы 37 ГК РФ, позволяет выделить следующие характерные признаки договора подряда:

  • предметом такого соглашения является возмездное выполнение подрядчиком для заказчика определенных работ и сдача их результата заказчику. Т. е. указанное соглашение всегда предусматривает появление результата работ;
  • в большинстве случаев подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика, при этом работа совершается иждивением подрядчика — из его материалов, его силами и средствами (ст. 703, 704 ГК РФ);
  • в договоре подряда обычно указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Указанная цена может быть приблизительной или твердой (ст. 709 ГК РФ);
  • в подобном соглашении указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных ее этапов (промежуточные сроки);
  • если из норм законодательства или из договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, то в соответствии со ст. 706 ГК РФ он вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков);
  • сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик.

Признаки трудового договора

Анализ норм трудового законодательства позволяет выявить следующие характерные признаки трудового соглашения, в свою очередь отличные от признаков договора подряда:

  • работник принимается на работу по определенной должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации;
  • работник обязуется выполнять конкретную трудовую функцию, не обязательно связанную с появлением овеществленного результата;
  • работник выполняет трудовую функцию лично;
  • работник выполняет работу в определенном месте;
  • работник выполняет трудовую функцию средствами работодателя, руководствуясь его указаниями и в большинстве случае способами, установленными нанимателем;
  • работник подчиняется организационным правилам, которые определены работодателем, а также организованному последним режиму труда и отдыха, иных условий труда;
  • работник получает вознаграждение за работу как за процесс, а не за результат работы;
  • на работника распространяются социальные гарантии;
  • срок трудового договора может быть установлен только в определенных законом случаях;
  • сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

В поисках отличия

Руководствуясь теоретическими выводами и знанием практики, можно следующим образом сгруппировать основные признаки, позволяющие разграничить трудовые и гражданско-правовые договоры:

  • личностный признак, под которым понимается выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия;
  • организационный признак, а именно подчинение работника внутреннему трудовому распорядку. Составным элементом данного характеризующего признака является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых сотрудник может нести дисциплинарную ответственность;
  • выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
  • гарантия социальной защищенности.

Именно на наличие этих признаков обращают внимание налоговые органы при проведении проверок, на них же ориентируются суды при разрешении споров хозяйствующих субъектов с налоговыми органами (см.

, к примеру, Постановление Девятого арбитражного Апелляционного суда от 27 марта 2008 г. № 09АП-2665/2008-АК по делу № А40-58393/07-87-333, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14 августа 2008 г.

№ А33-368/08-Ф02-3902/08, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 июня 2007 г. по делу № А26-8082/2006-216).

Возможно, что между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем. В силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ к таким отношениям должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (Постановление Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. № 2).

Личностный признак

Зачастую вывод о наличии трудовых правоотношений может быть сделан не только при совокупности всех четырех признаков, но и при наличии лишь первых двух или трех.

Суды не раз обращали внимание на то, согласно требованиям ГК РФ и ТК РФ, к основной обязанности работника по трудовому договору относится прежде всего личное выполнение трудовой функции и подчинение внутреннему трудовому распорядку той организации, с которой он заключил договор.

Так, о наличии личностного признака может говорить непосредственное указание в самом договоре на выполнение работ лично, а также установленное документом условие о недопустимости привлечения третьих лиц. Примером тому может послужить соглашение с индивидуальным предпринимателем, по условиям которого последний не вправе привлекать третьих лиц.

Составление актов приемки-сдачи работ, отчетов не является безусловным доказательством того, что отношения носят гражданско-правовой характер.

Фигаро здесь, Фигаро там..

Зачастую одни и те же физические лица параллельно работают в организации по заключенным договорам подряда и трудовым договорам в тех же специальностях.

Если факт одновременной работы человека в рамках двух договоров будет выявлен, то организации придется предоставить доказательства, позволяющие оценить экономический смысл договоров подряда с учетом размера вознаграждения, указанного в них.

А также его соотношения с размерами заработной платы, выплачиваемой организацией за аналогичные работы, которые выполнялись в течение рабочего времени. Помимо этого потребуется подтверждение того, что фирма соблюла нормы трудового законодательства, регулирующие режим труда и отдыха работников (см. к примеру, Постановление ФАС Уральского округа от 21 января 2008 г.

№ Ф09-11317/07-С2 по делу № А50-6544/07, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.03.2007 № Ф04-959/2007(31994-А03-7) по делу № А03-3465/2006-34).

Работник или предприниматель?

Если выполнение подрядных работ является для физического лица единственным местом деятельности и единственным источником дохода (особенно если это длительный период), это также может служить доказательством наличия трудовых отношений (см. Постановление Девятого апелляционного суда от 25 августа 2008 г. № 09АП-7223/2008-АК по делу № А40-65363/07-142-376).

Привлечение к подрядным работам индивидуальных предпринимателей и отсутствие у них иной коммерческой деятельности в период выполнения указанных работ служит чуть ли не основным аргументом, свидетельствующим, по мнению налоговых органов, о наличии трудовых, а не гражданско-правовых отношений (см. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2007 г.

№ 17АП-6795/07-АК по делу № А50-6544/2007-А11). В рамках указанного дела судьи рассматривали ситуацию, в которой компания, обладающая лицензией на проведение определенных работ, привлекала к их выполнению индивидуальных предпринимателей, у которых отсутствовала необходимая лицензия. Причем компании было об этом известно.

Индивидуальные предприниматели не вели какой-либо иной деятельности, выполнение подрядных работ являлось для них единственным местом ведения операций и единственным источником дохода. Эти обстоятельства послужили одним из главных оснований переквалификации договора подряда в трудовой и доначисления неуплачены налогов (см.

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2007 г. по делу № А50-4111/2007-А2/17АП-4114/07-АК).

Организационное подчинение

Свидетельством наличия организационного признака может служить не только установленное в договоре условие о подчинении внутреннему трудовому распорядку, но и иные документы и действия, свидетельствующие о таком подчинении. В частности, может иметь место:

  • соблюдение определенного режима труда и отдыха, установленного в организации, пропускного режима, санитарных и пожарных норм;
  • оформление актов приема-передачи работ аналогично табелю учета рабочего времени, выполненных работ актами на выполнение работы, в которых указывается количество отработанных часов;
  • присвоение физическим лицам табельных номеров и указание в реестре по виду начисления «оплата по договорам подряда» номера табеля;
  • отражение выплат по договорам подряда на счете 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда»;
  • оценка работы по итогам каждого месяца;
  • выплаты по договорам подряда из фонда заработной платы;
  • наличие документов, свидетельствующих о том, что физическое лицо неоднократно направлялось в командировку (приказы, авансовые отчеты, служебные задания, отчеты об исполнении задания), выплата ему компенсационных расходов (оплата проезда, проживания, суточные);
  • другие факторы.

Сам характер работы может предполагать соблюдение внутреннего трудового распорядка, так как ее выполнение может быть связано с работой иных структурных подразделений компании.

Неодноразовый труд

О выполнении работ определенного рода, а не разового задания может свидетельствовать, к примеру, отсутствие в договоре объема и вида работ, указаний на какую-либо конкретную разовую работу, появление и передачу результата такой деятельности.

О том же свидетельствуют наличие в договоре указаний на определенную трудовую функцию, входящую в обязанности физического лица — исполнителя; указание в договоре, на специальность, должность, а также акцент в договоре на процесс труда, а не на результат работ (см.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08).

Работодатель, устанавливая в договоре условие об оформлении актов сдачи-приемки работ, в том числе по отдельным этапам, оплату за каждый этап работ, оформление отчетов о полученных результатах, полагает, что именно эти условия являются непременным свидетельством подрядных отношений.

Спешим разуверить — суды уже высказывали мнение о том, что составление актов приемки-сдачи работ, отчетов не является безусловным доказательством того, что отношения носят гражданско-правовой характер.

При этом, как отмечали служители Фемиды, из актов и договоров должно быть видно, что они предусматривают выполнение конкретных работ и сдачу их результатов к определенному сроку, а не совершение операций в течение срока действия договора и оценку результатов выполненных операций по итогам каждого месяца (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-4114/07-АК от 5 июля 2007 г. по делу № А50-4111/2007-А2).

При квалификации договора необходимо прежде всего ориентироваться на его содержание. Название договора — второстепенный фактор.

Защищен — значит, работник

К гарантиям социальной защищенности могут относиться, в частности, указание в договоре на оплату больничных листов, отпусков, предоставление каких-либо льгот, предусмотренных трудовым законодательством, гарантированная в договоре оплата труда, гарантированный размер зарплаты, обеспечение работодателем предусмотренных условий трудовой деятельности и т. д.

Отмечаем также, что установление в договоре срока не может являться свидетельством заключения гражданско-правового договора в той ситуации, когда с одним и тем же физическим лицом постоянно длительное время (в течение года) заключаются или перезаключаются срочные договоры, а позднее с этим физическим лицом заключается трудовой договор. Такие взаимоотношения в совокупности с другими условиями зачастую расцениваются как трудовые (Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда № 17АП-4114/07-АК от 5 июля 2007 г. по делу № А50-4111/2007-А2).

В заключении хотелось бы еще раз обратить внимание, что квалификация взаимоотношений осуществляется с учетом анализа условий договора, оценки иных документов, фактических обстоятельств, свидетельских показаний в их совокупности, а не на основании лишь одного или нескольких признаков.

Источник: https://www.audit-it.ru/articles/personnel/a110/187389.html

Адвокат-online
Добавить комментарий