Правильно ли изъяли пистолет до возбуждения уголовного дела?

Ходатайство об исключении доказательств о прекращении уголовного дела в части

Правильно ли изъяли пистолет до возбуждения уголовного дела?

Следователю СО СУ МВД РФ

по городу _______________

Серову Д.М.

От адвоката НО “Самарская областная коллегия

адвокатов” Антонова А.П., рег. № 63/2099

в реестре адвокатов Самарской области

Адрес для корреспонденции: г. Самара,

пр-кт Карла Маркса, д. 192, оф. 619

Тел. +7-987-928-31-80

(ордер на защиту в уголовном деле)

«____» _________ 20 ___ г

Ходатайство

об исключении доказательств

о прекращении уголовного дела в части

В Вашем производстве находится уголовное дело № ______________, возбужденное по ст._____ УК РФ в отношении Т. __________________.

Постановлением следователя от «____» ____________ 20____г в отношении Т.______________ вынесено постановление о его привлечении в качестве обвиняемого, произведён его допрос в качестве обвиняемого с участием адвоката защитника А.

От дачи показаний Т._____________ отказался.

После производства обыска в жилище Т., в отношении него возбуждено уголовное дело № 12345 по ч.1, ст.222 и ч.2, ст.228 УК РФ.

Постановлением начальника СО уголовные дела соединены в одном производстве, создана следственная группа.

Предъявление нового обвинения Т._____________ и его допрос отложены в связи с моим вступлением в дело в качестве его защитника, вместо адвоката А., от услуг которого Т._____________ отказался.

Ознакомившись с материалами уголовного дела, которые были мне предъявлены в соответствии с п.6, ч.1, ст.53 УПК РФ, полагаю, что уголовное дело № 12345 возбуждено незаконно и подлежит прекращению по следующим основаниям:

Основанием для возбуждения уголовного дела № 12345 послужили предметы, изъятые по месту проживания Т. – пистолет ТТ, признанный заключением эксперта огнестрельным оружием, а также упаковка с веществом, содержащим наркотическое средство Марихуану, вес которого образует крупный размер.

Постановлением следователя от «___» __________ 20 ___ г, пистолет ТТ и упаковка с наркотиком признаны вещественными доказательствами по уголовному делу.

Вместе с тем, следственное действие – обыск – в ходе которого были изъяты указанные объекты, был произведён с грубыми нарушениями порядка уголовного судопроизводства, влекущими незаконность как само производство данного следственного действия, так и изъятие в ходе обыска предметов и документов. Соответственно, проведённые по уголовному делу судебные экспертизы, признавшие изъятые предметы, соответственно, огнестрельным оружием и наркотическим средством, также являются незаконными и не имеющими доказательственного значения в уголовном судопроизводстве.

Так, в соответствии с ч.11, ст.182 УПК РФ, при производстве обыска вправе участвовать лицо, в помещении (жилище) которого производится данное следственное действие, а также адвокат этого лица.

На дату производства обыска Т._____________ был задержан и содержался в ИВС-1. Поэтому участие Т._____________ в производимом обыске могло быть обеспечено. Ему должны были быть разъяснены права в связи с производством обыска и предложено добровольно выдать предметы, запрещённые к обороту.

Адрес данного помещения стал известен следователю со слов Т.____________ при задержании последнего. При личном обыске Т.______________ в момент задержания, у него были изъяты ключи от данного помещения. По поводу чего Т.____________ пояснил, что он в этом помещении проживает вместе с супругой, которая находится на отдыхе за пределами Российской Федерации.

Не уведомив Т.____________ о производстве обыска в его жилище, в отсутствие Т.____________, следователем незаконно произведён обыск в указанном помещении, в ходе которого были якобы обнаружены названные выше предметы – пистолет ТТ и упаковка с Марихуаной.

В обыске участвовали два оперативных сотрудника и специалист, производивший фотографирование места производства обыска.

В силу требований ч.4, ст.166 и ч.13, ст.182 УПК РФ, в протоколе обыска должны быть зафиксированы процессуальные действия в том порядке, в каком они производились.

Как усматривается из протокола обыска, оперативные сотрудники сразу обнаружили пакет с марихуаной за полкой в ванной комнате, куда понятые не входили и обнаружение там пакета не наблюдали.

Более того, в протоколе обыска не описан ход производства обыска в ванной комнате и обстоятельства, при которых туда в отсутствие следователя вошли оперативные сотрудники, обнаружившие там пакет с веществом. При этом, производство обыска осуществлял следователь, а никак не оперативные сотрудники, присутствие которых вообще непонятно чем обуславливалось.

В протоколе обыска об этом ничего не сказано. Никаких поручений на осмотр ванной комнаты следователь оперативным сотрудникам на давал. Соответствующие права и порядок производства обыска следователь оперативным сотрудникам не разъяснял.

Что касается пистолета ТТ, то, он был обнаружен в прихожей, когда оперативные сотрудники выходили из квартиры, а не когда следователь с участвующими лицами входили в квартиру и обязаны были осмотреть сначала прихожую, а затем пройти в ванную комнату и в другие помещения.

При этом, в протоколе указано, что следователь и понятые после ванной комнаты прошли на кухню. А где в этот момент находились и куда пошли оперативные сотрудники, а также где находился специалист, производивший фотографирование, в протоколе не указано.

Таким образом, не исключается, что пистолет ТТ и пакет с Марихуаной могли быть подброшены оперативными сотрудниками в тот момент, когда следователь и понятые осматривали кухню, где был обнаружен ноутбук.

Согласно протокола задержания Т._____________, ключ от квартиры был изъят у него при составлении протокола задержания, то есть, «___» __________ 20 ___ г, а обыск в этой квартире был произведён спустя двое суток.

Что не исключало несанкционированное проникновение в данную квартиру неизвестных лиц и подброс ими указанных предметов в квартиру Т.______________. Что подтверждают выводы экспертов, не обнаруживших следы пальцев рук Т.

____________ ни на пистолете, ни на ткани, в которую пистолет был завернут, ни на пакете, в котором находилось наркотическое средство.

При таких обстоятельствах, обыск в жилище по месту проживания Т._______________ не может быть признан законным и обоснованным. Изъятие пистолета и наркотического средства является тоже незаконным как следствие незаконно произведённого обыска. Проведённые по уголовному делу экспертизы, предметом которых являлись незаконно изъятые пистолет и наркотики, тоже являются незаконными.

На основании вышеизложенного,

руководствуясь ст. ст. 53; 75, а также ст. ст. 24, 27, 212 УПК РФ, —

ПРОШУ:

  1. Признать проведение обыска в жилище Т._______________ по адресу ________________________, в отсутствие Т._______________ и его адвоката незаконным и необоснованным.
  2. Исключить из числа доказательств обвинения вещественные доказательства – пистолет ТТ и упаковку с Марихуаной – как незаконно полученные при производстве незаконного обыска. Соответственно, исключить из числа доказательств судебные экспертизы, предметом исследования которых являлись незаконно изъятые пистолет ТТ и пакет с наркотическим средством Марихуаной.
  3. Прекратить уголовное дело и уголовное преследование Т.________ в части обвинения по ч.1, ст.222 и ч.2, ст.228 УК РФ, в связи с отсутствием события преступления, поскольку подтверждающие данное событие вещественные доказательства не могут использоваться в доказывании обстоятельств, указанных в ст.73 УПК РФ.

С уважением,

Адвокат                                                    ___________________ Антонов А.П.

ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА

Основные доказательства обвинения по уголовным делам формируются при производстве следственных и иных процессуальных действий.

Поэтому основные усилия защиты по оспариванию доказательств обвинения направлены на выявление дефектов процессуального или материально-правового характера в действиях и решениях органов расследования, а также в процессуальных документах, которыми эти действия и решения органов расследования закрепляются.

Обыск – одно из наиболее распространённых следственных действий, в ходе которых обнаруживаются следы преступления посредством изъятия предметов и документов, которым придаётся статус вещественных доказательств.

Порядок производства обыска, обеспечение состава участников, процедура обнаружения искомых объектов, их фиксация и последующее хранение, а также оформление протокола обыска могут содержать те или иные отступления от их нормативного регулирования.

На эти обстоятельства указывается в предлагаемом варианте ходатайства защиты.

Здесь необходимо учесть, что упущения органов расследования, выявленные в протоколах следственных и иных процессуальных действий, могут быть устранимыми. На это в последние годы ориентирует Верховный Суд РФ.

Например, отсутствие подписи понятого в протоколе следственного действия признавалось Верховным Судом СССР как существенное нарушение закона. А сегодня Верховный Суд РФ указывает на необходимость выяснения причин, из-за которых в протоколе отсутствует подпись понятого.

И если при допросе понятой подтвердит в суде своё участие в данном следственном действии, а отсутствие своей подписи на какой-то странице (страницах) объяснит, например, невнимательностью, то, суды должны признать это обстоятельство – отсутствие подписи понятого – устранимым нарушением.

Суд должен признать этот дефект протокола несущественным, не влекущим признание незаконности данного следственного или процессуального действия.

Определённую проблему представляют ситуации, когда по какой-то причине вещественные доказательства утрачиваются, но, сохраняются в уголовном деле протоколы их изъятия, осмотра, постановление о признании их вещественными доказательствами, судебные экспертизы и т.д.

В этом случае исключительно от профессионализма защитника зависит, сможет ли он сформулировать убедительные доводы об исключении всех этих производных доказательств на том лишь основании, что отсутствуют сами первичные материалы, как вещественные доказательства – изъятые предметы и документы, являвшиеся объектами экспертных исследований.

Тогда, отсутствие в протоколе точного описания внешних признаков изымаемых предметов, документов, их размера, веса, цвета, отличительных особенностей, например, определенной надписи в определённом месте и пр., можно использоваться для порождения сомнений в идентичности предметов, документов, веществ, описанных в различных процессуальных документах.

В любом случае, если защита не оспаривает доказательства по уголовному делу, то, в нашей судебно-следственной системе это будет восприниматься как согласие стороны защиты с этими доказательствами, с законностью их получения и обоснованностью их последующего использования при доказывании и поддержании выдвинутого обвинения.

=========================================================================================

Источник: https://pravo163.ru/xodatajstvo-ob-isklyuchenii-dokazatelstv-o-prekrashhenii-ugolovnogo-dela-v-chasti/

Инструкция о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами (утв. Генпрокуратурой СССР, МВД СССР, Минюстом СССР, Верховным Судом СССР, КГБ СССР 18 октября 1989 г. N 34/15) (с изменениями и дополнениями)

Правильно ли изъяли пистолет до возбуждения уголовного дела?

Продукты и услуги Информационно-правовое обеспечение ПРАЙМ Документы ленты ПРАЙМ Инструкция о порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами (утв. Генпрокуратурой СССР, МВД СССР, Минюстом СССР, Верховным Судом СССР, КГБ СССР 18 октября 1989 г. N 34/15) (с изменениями и дополнениями)

Обзор документа

Инструкция”О порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами”

(утв. Генпрокуратурой СССР, МВД СССР, Минюстом СССР, Верховным Судом СССР, КГБ СССР 18 октября 1989 г. N 34/15)

I. Общие положения

1.

Настоящей Инструкцией устанавливаются единые правила изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств, ценностей и иного имущества в стадии предварительного следствия, дознания и судебного разбирательства, а также порядок исполнения решений органов предварительного следствия и дознания, суда в отношении вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества.

2. В ходе предварительного следствия, дознания и судебного разбирательства по уголовным делам следователь, работник органа дознания, прокурор, суд обязаны изымать:

а) вещественные доказательства;

б) предметы и документы, запрещенные к обращению (если у владельца отсутствует разрешение на их приобретение и хранение);

в) удостоверяющие личность документы, партийные и комсомольские билеты, награды и документы к ним арестованных обвиняемых (подсудимых), подозреваемых;

г) деньги и иные ценности, обнаруженные при наложении ареста на имущество обвиняемого (подсудимого), на которые может быть обращено взыскание в целях возмещения причиненного материального ущерба или исполнения приговора в части конфискации имущества.

3.

Вещественными доказательствами являются предметы, которые служили орудиями преступления или сохранили на себе следы преступления, или были объектами преступных действий, а также деньги и иные ценности, нажитые преступным путем, и все другие предметы, которые могут служить средствами к обнаружению преступления, установлению фактических обстоятельств дела, выявлению виновных либо к опровержению обвинения или смягчению ответственности.

4. К числу изъятых из свободного обращения относятся предметы, приобретаемые только по особым разрешениям (их перечень определен законодательством Союза ССР и союзных республик), а также все иные предметы, изготовление, приобретение, хранение, сбыт и распространение которых запрещено законом.

5. Изъятие орденов, медалей и документов к ним, нагрудных знаков и документов о присвоении почетных званий СССР, союзных и автономных республик производится в случаях:

а) установления принадлежности их лицу, обвиняемому (подозреваемому) в совершении тяжкого преступления;

б) обнаружение наград и документов к ним, принадлежность и право ношения которых не установлены;

в) невозможность обеспечения сохранности их при заключении под стражу обвиняемого (подозреваемого).

II. Изъятие, осмотр вещественных доказательств, наград,
документов, ценностей и иного имущества

6. Факт изъятия вещественных доказательств, наград, документов, ценностей и иного имущества (в том числе предметов и документов, изъятых из свободного обращения) отражается в протоколе следственного или судебного действия.

В случае представления свидетелем, потерпевшим, обвиняемым (подозреваемым), другими лицами, а также представителями организаций и учреждений предметов, документов, ценностей и иного имущества, имеющего значение вещественного доказательства либо изъятого из свободного обращения, а равно подлежащего конфискации или аресту для обеспечения возмещения материального ущерба, причиненного преступлением, или исполнения приговора суда о конфискации, составляется протокол в соответствии со ст.ст. 70 и 141 УПК РСФСР и соответствующими статьями УПК других союзных республик. При этом следователь, работник органа дознания, прокурор, суд обязаны допросить лицо, представившее названные объекты, о времени, месте и других обстоятельствах их обнаружения, приобретения и хранения.

7. Для изъятия объектов, обращение с которыми требует наличия определенных навыков, точного фиксирования их качественных характеристик, индивидуальных признаков и определения стоимости привлекаются соответствующие специалисты.

В необходимых случаях обнаружение и изъятие предметов, ценностей и документов фиксируется фото- и киносъемкой или видеозаписью.

8. В протоколе перечисляются все изымаемые предметы и документы, а равно описываемое имущество.

При изъятии большого числа предметов и документов в обязательном порядке составляется специальная опись, прилагаемая к протоколу и являющаяся его неотъемлемой частью.

В протоколе или в прилагаемой к нему описи указываются точные наименования, количество, мера, вес, серия и номер, другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта, а также места их обнаружения.

При изъятии наград и документов к ним в протоколе указывается их полное наименование и номер, а также излагаются причины, по которым награда изъята без документа или документ без награды.

9.

Исходя из обстоятельств дела, следователь, работник органа дознания, прокурор, суд вправе изъять часть объекта, на котором находятся или могут находиться следы (микроследы), имеющие отношение к расследуемому делу, если нет возможности изъять объект в целом. При этом они обязаны избегать порчи предметов, принадлежащих потерпевшим и иным лицам, а в случае неизбежной порчи принимать меры к возмещению причиненного гражданам ущерба в порядке гражданского судопроизводства.

10.

Все изымаемые предметы, ценности и документы предъявляются понятым и другим присутствующим при этом лицам, при необходимости помещаются в упаковку, исключающую возможность их повреждения и обеспечивающую сохранность имеющихся на них следов (микроследов), снабжаются бирками с удостоверительными надписями и подписями лица, у которого произведено изъятие, понятых, следователя, работника органа дознания, прокурора, судьи и народных заседателей, которые скрепляются печатью соответствующего органа, о чем в протоколе делается соответствующая отметка.

Если опись изымаемых предметов и ценностей составить на месте невозможно из-за большого их количества, они помещаются в упаковку, которая снабжается бирками с удостоверительными надписями и подписями указанных в предыдущем абзаце лиц.

В таких случаях составление описи изъятых объектов производится по месту проведения следствия, дознания или судебного разбирательства с участием понятых (по возможности тех же) и отражением в протоколе сохранности печатей и удостоверительных надписей на упаковке, в которую были помещены изъятые объекты.

11.

Протокол и опись составляются в двух экземплярах, подписываются лицом, производившим изъятие имущества, ценностей или документов, а также других объектов, понятыми и присутствовавшими при этом лицами, в том числе лицом, у которого производилось изъятие, а в случае его отсутствия – совершеннолетним членом его семьи либо представителем домоуправления, ЖЭКа, ДЭЗа, сельского или поселкового Совета, администрации соответствующего предприятия, учреждения, организации, колхоза или совхоза.

Копия протокола и описи выдаются на руки лицу, у которого произведено изъятие имущества, ценностей, наград или документов, а в его отсутствие – совершеннолетним членам его семьи либо указанным в предыдущем абзаце представителям.

12. Изъятые предметы, документы, ценности, являющиеся вещественными доказательствами, должны быть осмотрены (в необходимых случаях – с участием специалиста), подробно описаны в протоколе осмотра.

В протоколе указываются количественные и качественные характеристики предметов, все другие индивидуальные признаки, позволяющие выделить объект из числа ему подобных и обусловливающие его доказательственное значение.

Определение драгоценного металла (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы), драгоценных камней и жемчуга производится с учетом мнения специалиста или заключения эксперта. В иных случаях в протоколе осмотра отражается только цвет металла и камней, а также их индивидуальные признаки.

После осмотра вещественные доказательства приобщаются к делу специальным постановлением следователя, работника органа дознания, прокурора, определением суда.

III. Хранение вещественных доказательств, наград,
ценностей, документов и иного имущества

13.

При хранении и передаче вещественных доказательств, наград, ценностей, документов и иного имущества принимаются меры, обеспечивающие сохранение у изъятых объектов признаков и свойств, в силу которых они имеют значение вещественных доказательств по уголовным делам, а также имеющихся на них следов, а равно сохранность самих вещественных доказательств, ценностей, документов и иного имущества (если они не могут быть переданы на хранение потерпевшим, их родственникам либо другим лицам, а также организациям).

14. Вещественные доказательства хранятся при уголовном деле, а в случае их громоздкости или иных причин передаются на хранение, о чем составляется протокол.

Для хранения вещественных доказательств в органах внутренних дел, органах КГБ, прокуратурах, судах оборудуются специальные помещения со стеллажами, обитой металлом дверью, зарешеченными окнами, охранной и противопожарной сигнализацией. При отсутствии такого помещения выделяется специальное хранилище (сейф, металлический шкаф достаточного размера и т.п.).

Ответственным за сохранность вещественных доказательств, приобщенных к делу, является лицо, ведущее следствие или дознание, а в суде – народный судья или председатель суда.

15.

Ответственным за хранение вещественных доказательств, ценностей и иного имущества, изъятых в связи с уголовным делом и хранящихся отдельно от него, является назначаемый специальным приказом прокурора, руководителя органа КГБ, органа внутренних дел, председателя суда работник этого учреждения. Основанием для помещения вещественных доказательств на хранение является постановление следователя, работника органа дознания, прокурора, определение суда.

16. Доступ в помещение для хранения вещественных доказательств, ценностей и иного имущества (хранилище) возможен только в присутствии лица, ответственного за их сохранность.

В случае его отсутствия (или заменяющего его работника) доступ в помещение (хранилище) может быть осуществлен с разрешения и только в присутствии прокурора, начальника следственного подразделения органа прокуратуры, органа КГБ, органа внутренних дел, председателя суда (члена суда, народного судьи), у которых должен находиться дубликат ключа от данного помещения (хранилища).

В таких случаях составляется акт, в котором отражается, в связи с чем и какие объекты изъяты из помещения (хранилища) или помещены в него. Акт передается лицу, ответственному за хранение вещественных доказательств, для внесения соответствующих записей в книгу учета вещественных доказательств.

17. Хранение изъятого в ходе предварительного следствия, дознания или судебного разбирательства огнестрельного и холодного оружия, боеприпасов производится только в органах внутренних дел и органах КГБ, в хозяйственных подразделениях МВД – УВД (УВДТ), КГБ – УКГБ, особых отделов КГБ после проверки в экспертно-криминалистических подразделениях.

Вещественные доказательства в виде взрывчатых веществ передаются на хранение на склады войсковых частей или соответствующих государственных предприятий (организаций), яды и сильнодействующие препараты передаются на склады аптекоуправлений, других организаций, где имеются надлежащие условия для хранения, по согласованию и с ведома их руководства (командования).

В случаях изъятия оружия, боеприпасов, воинского снаряжения, принадлежащего войсковым частям и учреждениям Министерства обороны ССР, КГБ СССР, МВД СССР, они подлежат сдаче на хранение по принадлежности, если это не затруднит проведение следствия или судебного разбирательства.

Источник: https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/1205854/

Адвокат-online
Добавить комментарий