Правомерно ли заявление директора предприятия?

12 популярных вопросов про учредителя ООО и директора в российском интернете (с ответами) — Право на vc.ru

Правомерно ли заявление директора предприятия?

После хорошего отклика на статью «15 самых популярных вопросов про ИП и ООО в российском интернете (с ответами)» и десятков вопросов во «ВКонтакте» понял, что надо продолжать. В интернете внятных и аргументированных ответов нет, так что исправляем этот пробел.

Обзор вопросов от от владельца компании «Директор» и автора книги «Спаси свой бизнес»

1. Как учредителю вывести прибыль из ООО

Сначала прибыль нужно определить по данным бухгалтерского учёта.

Далее этот вопрос полностью урегулирован статьёй 28 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ «Об ООО»).

Прибыль должна распределяться не чаще чем раз в квартал.

О распределении прибыли принимается решение общим собранием учредителей — и не позднее 60 дней деньги должны быть получены.

Что важно иметь в виду

Когда учредитель ООО хочет забрать себе часть прибыли, он может забирать её исключительно в форме дивидендов (ну либо как зарплату, но это глупо, почему, указано в моей предыдущей статье про ИП и ООО).

Дивиденды — это доход учредителя ООО от чистой прибыли компании. Дивиденды облагаются налогом на доходы физических лиц в размере 13%. (Смотрите статью 43 и статьи 208, 224 Налогового кодекса РФ.)

Если деньги нужны чаще чем раз в квартал, можно назначить себя кем-нибудь, водителем например, и взять необходимую на жизнь часть денег из фирмы как зарплату, но это не очень разумно, поскольку с зарплаты надо будет платить 13% НДФЛ, еще 30% — страховых взносов в фонды (Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Фонд обязательного медицинского страхования). Итого получается 43% налогов.

Как вариант — можно взять деньги у общества в долг, а после распределения прибыли сделать зачёт требований.Но дивиденды всё равно платить придётся.

2. Как учредителю снять деньги с расчётного счёта ООО

Потому что распоряжаться текущими деньгами учредитель не может.

Такова идея и конструкция ООО.

После внесения своего имущества учредитель теряет на него права, так как за него он получает долю в ООО.

Соответственно, учредитель может либо забирать прибыль в порядке, описанном в первом вопросе, либо уходить из общества и забирать деньги за долю.

Вмешиваться в операционную деятельность, брать деньги из кассы, забирать себе домой товар с витрины магазина и прочее он не имеет права.

Учредители могут менять директора либо сами становиться директорами, других законных способов вмешиваться в операционную деятельность нет.

Распоряжение деньгами — формально полномочие исключительно директора, которое прямо следует из пункта три статьи 40 ФЗ «Об ООО».

Понятно, что учредитель обладает властью и может неформально иметь свою корпоративную карту (например, забрав её у директора после открытия расчётного счёта), с которой и будет снимать деньги фирмы напрямую просто так.

Однако если он не единственный учредитель, то это уже хищение имущества ООО, и другие учредители могут привлечь его к ответственности, вплоть до уголовной.

3. Как учредителю внести деньги на расчётный счёт ООО

Этот вопрос задаётся в интернете с целью понять, как вносить уставной капитал или как влить дополнительные оборотные средства для деятельности.

Если вы хотите пополнить оборотные средства

Просто внесите деньги как беспроцентный заём от учредителя.

Деньги нужно либо перевести с личного банковского счёта на расчётный либо внести в кассу ООО, получить приходный кассовый ордер, а затем уже директор внесёт их на расчётный счет. Но проведена операция будет по «приходнику» именно как заём от учредителя.

Если вы хотите внести вклад в уставной капитал

По форме деньги нужно либо перевести с личного банковского счёта на расчётный, либо внести в кассу ООО, получить приходный кассовый ордер, а затем уже директор внесёт на расчётный счет. Но проведена операция будет по «приходнику», а именно как вклад в уставной капитал.

Но лучше обходитесь без денег, если уставной капитал не больше 20 тысяч рублей, то вклад можно вносить любым имуществом, которое вы можете оценить по своему усмотрению и сразу при регистрации — например, стол и стул.

Почему нужно обязательно прописывать, что это уставной капитал или заём? Потому что иначе эти деньги будут расцениваться как выручка с продаж, и с неё придётся платить налоги.

4. Может ли учредитель подписывать документы за генерального директора

Этот вопрос возникает из-за тотального непонимания конструкции ООО.

В пункте три статьи 40 ФЗ «Об ООО» прямо указано — полномочия на все сделки есть только у директора. Соответственно, все подписи по сделкам ставить может только директор.

Сделки, подписанные учредителем, будут просто недействительными, хотя вроде бы учредитель и имеет отношение к ООО, в этом вопросе у него нет полномочий.

Это всё равно, что отец расписывался бы в договоре купле-продажи за имущество совершеннолетнего сына. Вроде бы не чужой человек, однако действие незаконно, и ежу понятно.

Однако закон позволяет директору выдавать доверенности. Вот если у учредителя будет доверенность от директора на подписание документов, тогда всё будет законно.

5. Как учредителю выйти из ООО без согласия других учредителей

Если выход не запрещён уставом, то всё очень просто.

Необходимо подготовить заявление в свободной форме, удостоверить его нотариально (если что, нотариус вам и заявление поправит) и направить в адрес общества. Это всё, что нужно сделать самому учредителю.

Подробнее смотрите пункт 6.1 статьи 23, статья 26 ФЗ «Об ООО».

Если выход запрещен уставом, это всё равно не страшно. Это означает, что нельзя избавиться от доли именно через выход. Но долю можно продать, заложить и так далее.

6. Как учредителю заплатить налоги за ООО в 2018 году

Не знаю, почему вообще этот вопрос возник.

Налоги платятся директором.

7. Как учредителю возложить обязанности главного бухгалтера на директора

По закону о бухгалтерскому учёте (часть первая седьмой статьи ФЗ «О бухгалтерском учёте») ведение бухгалтерского учёта — это ответственность директора.

Поэтому либо он сам становится бухгалтером, о чём издаёт приказ, либо нанимает бухгалтера, либо отдаёт бухгалтерию на аутсорсинг в бухгалтерскую фирму.

8. Как директору ООО уволиться по собственному желанию

Как и всем людям — написать заявление, и всё.

Вопрос, наверное, возник потому, что директор вроде как пишет заявление самому себе. В этом случае рекомендую заявление отправить на юридический адрес общества и по возможности учредителям.

По крайней мере, если они не обновят данные в ЕГРЮЛ, у вас будет подтверждение, что вы уволились.

9. Как директору ООО снять деньги с расчётного счёта на личные нужды

Вопрос не как снять, а как потом за это отчитаться.

Снимать деньги как раз не запрещено, только деньги в этом случае могут быть потрачены либо на текущую деятельность и отнесены к расходам компании, либо как зарплата.

Соответственно, если нет документов о том, куда эти деньги потрачены, они не могут быть отнесены к расходам фирмы. И тут всего два сценария.

  1. На налоговых режимах, где расходы важны (ОСН, УСН с объектом «доходы минус расходы»), снятые суммы, потраченные на себя, вам просто не дадут отнести на расходы, а значит, с них вы заплатите НДС и налог на прибыль.
  2. На налоговым режимах, где расходы не важны (УСН с объектом «доходы» и ЕНВД), директору деньги обложат как его доход в виде зарплаты, то есть с них доначислят 13% НДФЛ и страховые взносы 30%.

Можно приобретать что-то, например машину, на компанию. Формально машина будет в собственности ООО, но вы ей можете пользоваться, и не придётся переплачивать налоги.

10. Может ли директор ООО работать без зарплаты

Формального такого запрета нет.

Однако в России налоговая инспекция неоднократно принуждала людей в такой ситуации платить хоть какую-то зарплату, хотя бы в пределах МРОТ.

Большой бардак в этот вопрос ещё вносит параллельное регулирование трудовых отношений с директором. С одной стороны, Трудовой кодекс говорит, что директор всё-таки является таковым с момента заключения трудового договора.

С другой, регистрационный порядок в ООО, при котором решение единственного учредителя или протокол общего собрания учредителей о назначении директора и внесение данных в ЕГРЮЛ автоматически означает, что человек исполняет обязанности директора, даже если с ним и нет трудового договора.

11. Может ли директор ООО быть ещё и ИП

Да, конечно. Никаких ограничений законом не установлено. Я сам ИП, а также директор и учредитель ООО. Со мной ничего не сделали.

12. Может ли директор ООО работать по совместительству

Да, конечно. Никаких ограничений законом не установлено.

Если вы начинающий предприниматель, ещё много полезного можете найти в моей книге «Спаси свой бизнес».

Материал опубликован пользователем.
Нажмите кнопку «Написать», чтобы поделиться мнением или рассказать о своём проекте.

Написать

Источник: https://vc.ru/legal/48955-12-populyarnyh-voprosov-pro-uchreditelya-ooo-i-direktora-v-rossiyskom-internete-s-otvetami

Увольнение директора по правилам и без проблем

Правомерно ли заявление директора предприятия?

При увольнении генерального директора созывается внеочередное собрание участников общества с повесткой о расторжении трудового договора. Впрочем, этот вопрос можно поднять среди прочих на намеченном очередном или внеочередном собрании.

Также нужно издать приказ о расторжении трудового договора и ознакомить с ним генерального директора.

Оставшиеся технические этапы в процессе увольнения директора стандартны: внесение записи в трудовую книжку и личную карточку, расчеты, выдача трудовой книжки на руки.

Существует несколько ситуаций, при которых нельзя расторгнуть трудовой договор с генеральным директором:

  • если руководитель — беременная женщина, исключение — ликвидация компании (ч. 1 ст. 261 ТК РФ);
  • если руководитель относится к категории лиц, поименованных в ч. 4 ст. 261 ТК РФ;
  • в период временной нетрудоспособности или пребывания директора в отпуске, исключение — ликвидация организации (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение директора по инициативе собственника

Поскольку генеральный директор является сотрудником компании, его отношения с собственниками регулируются трудовым законодательством. Соответственно, при увольнении директора собственникам важно согласовывать свои действия с трудовым законодательством.

Помимо этого, генеральный директор является лицом, отношения с которым регулируются корпоративным законодательством. И это тоже следует учитывать.

Трудовой договор с генеральным директором по инициативе собственника может быть расторгнут в связи с несколькими обстоятельствами:

  • Если происходит смена собственника общества (п. 6 ст. 77 ТК РФ). Норма не распространяется на случаи, когда просто меняется состав участников, а также на реорганизацию в форме присоединения.
  • Если произошло преобразование общества, то есть сменилась организационно-правовая форма (разделение и выделение). В этом случае собственники могут принять решение о том, что нужно прекратить отношения с генеральным директором без указания мотивов увольнения.
  • Если своими действиями директор причинил ущерб интересам общества (п. 9 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение директора в связи со сменой собственника имущества

Новый собственник имущества имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть трудовой договор с руководящими лицами.

Приняв решение о расторжении трудового договора с генеральным директором, собственник должен выплатить ему компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 75 ТК РФ).  

Увольнение по причинение ущерба от действий должностного лица

В п.9 ст. 81 ТК РФ определен закрытый перечень действий, которые могут нанести ущерб.

Согласно совокупности норм трудового права, в данном случае признаются любые действия, которые могут явиться основанием для расторжения трудового договора с должностным лицом.

Но такая процедура довольно сложна, так как факт придется доказывать. В частности, нужно будет провести служебное расследование, истребовать объяснения и т.д.

О причинении имущественного ущерба каким-то решением генерального директора могут свидетельствовать аудиторы, внешние консультанты, которые проводили анализ хозяйственно-финансовой деятельности, а также сотрудники общества.

В данной ситуации будет достаточно, если работник усмотрит в действиях должностного лица нарушения интересов общества и письменно сообщит об этом работодателю.

На основании сообщения принимается решение о назначении служебной проверки, издается приказ о создании комиссии, определяются вопросы, которые эта комиссия будет рассматривать, а также факты, обстоятельства, которые она должна установить.

При увольнении в рамках ст. 81 ТК РФ необходимо помнить, что все решения, повлекшие за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование, являются методами дисциплинарного взыскания. Уволить директора по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно при одновременном выполнении двух условий:

  1. Если решение было принято директором необоснованно либо вне компетенции, без надлежащего анализа ситуации, на основании неполных данных, на эмоциональном уровне.
  2. Если решение должно повлечь за собой негативные последствия в виде нарушения сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).

Каким образом собственник может узнать о том, что генеральный директор допустил нарушение в отношении сохранности имущества? Ему может сообщить кто-то из сотрудников. Но зачастую собственники узнают об этом из отчетов консультантов.

Увольнение директора по причине однократного грубого нарушения трудовых обязанностей

Бывает, что генеральный директор попадает под положение п. 10 ст. 81 ТК РФ. По мнению собственников, грубым нарушением может являться любое нарушение обязанностей, которое поименовано в трудовом договоре. Например, директор должен согласовывать кандидатуру исполняющего обязанности на время своего отсутствия. Если он забыл это сделать, значит, грубо нарушил положения трудового договора.

Грубым нарушением может считаться непредоставление в установленные сроки необходимых отчетов или невыполнение показателей, которые поименованы в трудовом договоре как обязанности. Стоит отметить, что п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ распространяется только на руководителей и заместителей руководителей.

Поскольку увольнение по основаниям, поименованным в ст. 81 ТК РФ, является дисциплинарным взысканием, то для того, чтобы в трудовой книжке прописать эту санкцию как основание для расторжения трудового договора, работодателю придется доказать факт дисциплинарного нарушения. Для этого необходимо провести служебное расследование.

Алгоритм проведения служебного расследования

  • Служебное расследование может быть инициировано на основании докладной записки, результатов инвентаризации и т.д.
  • Обязательно издается приказ о создании комиссии для проведения расследования (в нем указываются ФИО членов комиссии, их должности, цель, дата создания, срок действия, полномочия).
  • Все члены комиссии должны ознакомиться с приказом.
  • Оформляются акты и иные документы в ходе проведения расследования, готовится итоговый акт по результатам служебного расследования.
  • Руководитель должен ознакомиться с актами.
  • С руководителя берется письменное объяснение.
  • Издается приказ о применении дисциплинарного взыскания, с которым должен ознакомиться руководитель.

Важно помнить о том, что применить по грубым нарушениям трудового договора два дисциплинарных взыскания нельзя. Придется решать, какое дисциплинарное взыскание применять.

Увольнение руководителя на основании ст. 278 ТК РФ

1. Ситуация № 1: В компании вводится процедура банкротства (п.1 ст. 278 ТК РФ)

Решение об отстранении руководителя от должности в этом случае принимает арбитражный суд. Ходатайствовать об отстранении от должности руководителя организации-должника вправе: временный управляющий, собрание кредиторов, административный управляющий или предоставившие обеспечение лица.

Ключевые моменты для этой ситуации:

  • Основание для издания приказа — определение арбитражного суда об отстранении от должности руководителя организации.
  • Последний день работы — день, когда собственнику имущества организации стало известно о вступлении в законную силу определения суда.
  • Директору не выплачивается выходное пособие (исключение — случаи, если такая выплата предусмотрена трудовым договором или иным локальным нормативным актом организации).

2. Ситуация № 2: Уполномоченный орган юридического лица принял решение о прекращении договора (п. 2 ст. 278 ТК РФ)

Трудовой договор с директором может быть прекращен общим собранием акционеров либо советом директоров. Увольнение руководителя организации по основанию, установленному в п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ, может произойти в любой момент и без указания мотивов.

Увольнение по инициативе генерального директора

Руководитель вправе досрочно расторгнуть трудовой договор, но он должен предупредить всех собственников о намерении сложить полномочия, причем в письменной форме и не позднее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ).

Письма направляются всем учредителям, собственникам, акционерам согласно реестру, с уведомлением о вручении. В письмах директор просит созыва внеочередного собрания с повесткой о расторжении трудового договора.

Заранее определяется порядок передачи дел и имущества, чтобы собственник не инициировал арбитражные процессы.

В случае увольнения руководителя по собственному желанию ему не выплачивается денежная компенсация в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора

Поскольку исполнительный орган назначается на три года или пять лет, то полномочия директора могут быть прекращены в связи с окончанием срока действия договора.

В данной ситуации увольнение производится в общем порядке — так же, как и в случае с рядовыми сотрудниками.

Однако директор должен быть предупрежден работодателем (собственником компании) не позднее чем за три дня до истечения срока трудового договора.

Работодатель высылает работнику соответствующее уведомление, которое подписано им или уполномоченным лицом (например, руководителем отдела кадров).

Далее оформляется приказ об увольнении, в трудовую книжку вносится соответствующая запись (ч. 4 ст. 66 ТК РФ) и производится расчет.

На какие гарантии может рассчитывать директор при увольнении?

Прежде всего предусмотрена компенсация в виде трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Однако, как уже отмечалось выше, есть случаи, кода эта компенсация не выплачивается — при увольнении в результате банкротства юридического лица, по истечении срока действия договора и по заявлению сотрудника.

Компенсация должна быть выплачена, если меняется собственник имущества организации (ст. 181 ТК РФ). При этом просто смена участников общества не является сменой собственников имущества. 

Источник: https://kontur.ru/articles/4872

Директор, на выход!

Правомерно ли заявление директора предприятия?

(Бычков А.)

(«ЭЖ-Юрист», 2013, N 34)

ДИРЕКТОР, НА ВЫХОД!

А. БЫЧКОВ

Александр Бычков, юрист, г. Москва.

Согласно п. 2 ст. 278 ТК РФ владельцы бизнеса могут уволить директора в том числе и при отсутствии каких-либо виновных действий с его стороны. Но суд в случае выявления нарушений может признать увольнение незаконным и восстановить руководителя на работе. Когда он восстановлен, реальная действительность перестает соответствовать корпоративной документации.

Восстановлен, но не уполномочен

В одном деле прежний директор был уволен с должности по решению единственного участника общества, а на его место назначен новый директор.

Затем районный суд по иску директора констатировал наличие нарушений в процедуре увольнения, восстановив бывшего директора в должности.

При этом суд общей юрисдикции, разрешая по иску директора трудовой спор, не ставил под сомнение право единственного участника общества по своей инициативе прекращать полномочия прежнего директора, назначая нового.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 02.04.

2013 N 15815/12 рассмотрел данную ситуацию и сформулировал следующую правовую позицию: констатация судом общей юрисдикции факта нарушения работодателем гарантированных трудовым законодательством РФ прав работника в связи с его освобождением от должности директора компании не означает недействительности решения единственного участника общества о назначении нового директора, который с момента его назначения на должность в соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ правомерно выполняет свои функции, в том числе совершает юридически значимые действия.

Таким образом, в случае признания судом общей юрисдикции увольнения директора незаконным и восстановления его в должности решение владельцев бизнеса о прекращении его полномочий своей юридической силы не теряет. Оно также является обязательным.

От имени общества полномочен будет действовать новый директор, поскольку об этом принято соответствующее решение.

Полномочия же прежнего директора прекращены в связи с принятием указанного решения, несмотря на то что решением суда общей юрисдикции он в должности восстановлен.

О чем не стоит заявлять в иске?

Оспаривая свое увольнение, директор в суде общей юрисдикции не может заявить требование о признании решения корпоративного собрания о прекращении его полномочий недействительным, поскольку такое право есть только у участников/акционеров общества.

Суд общей юрисдикции при разрешении трудового спора о признании увольнения директора незаконным и восстановления его на работе должен принять во внимание решение арбитражного суда, если таким решением признано недействительным решение корпоративного собрания о прекращении полномочий бывшего директора.

Так, в одном деле суд указал на несостоятельность доводов истца о незаконности его увольнения ввиду неправомочности и незаконности проведенного собрания участников общества, ненадлежащего созыва и организации его проведения, отсутствия необходимого кворума при ании, поскольку рассмотрение данных вопросов не отнесено к компетенции суда общей юрисдикции.

При этом суд принял во внимание, что в производстве Арбитражного суда г. Москвы находится дело по иску двоих участников общества о признании недействительным решения общего собрания участников общества, по которому уволенный директор привлечен к участию в деле в качестве третьего лица. Решение по данному делу на дату разрешения трудового спора не принято.

Таким образом, поскольку решение общего собрания участников общества на момент разрешения требований бывшего директора к обществу не отменено, а существенных нарушений процедуры увольнения директора в ходе разбирательства выявлено не было, суд отказал в иске о признании увольнения незаконным и восстановления на работе. Ссылку директора на нарушение обществом порядка и сроков выплаты ему компенсаций при увольнении как существенное нарушение процедуры увольнения суд отклонил, поскольку директор не лишен возможности обратиться с отдельным иском и взыскать не выплаченные ему суммы с применением мер ответственности.

При этом, как указал суд, отказ в удовлетворении исковых требований директора по вышеуказанным основаниям не препятствует истцу в случае признания судом недействительным решения общего собрания участников общества повторно обратиться в суд с иском по спору между теми же сторонами, о том же предмете, но по иным основаниям (Апелляционное определение Московского городского суда от 22.03.2012 по делу N 11-380).

Отметим, что «иным основанием» в данном случае будет констатация вступившим в законную силу решением арбитражного суда недействительности решения корпоративного собрания о прекращении полномочий директора.

В этой ситуации, если суд общей юрисдикции удовлетворит иск бывшего директора о признании увольнения незаконным и восстановлении его на работе, он имеет все те же полномочия, которыми обладал ранее, поскольку решение о снятии его с должности отменено по решению суда.

Таким образом, если решение корпоративного собрания о досрочном прекращении полномочий генерального директора, расторжении с ним трудового договора и об увольнении его с работы на основании п. 2 ст.

278 ТК РФ не признано в установленном законом порядке недействительным, то в соответствии с этой же нормой трудовой договор с ним может быть расторгнут в установленном законом порядке (Кассационное определение Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики от 13.04.2011 по делу N 33-399/2011).

Законность процедуры увольнения

В соответствии со ст. 84.1 ТК РФ издается приказ об увольнении директора, с которым он знакомится под подпись. В день прекращения трудового договора ему на руки выдается трудовая книжка.

При оформлении приказа об увольнении директора следует внимательно указывать соответствующее основание для увольнения — решение корпоративного собрания (ч. 2 ст. 278 ТК РФ).

Неточности и недочеты при оформлении приказа об увольнении (к примеру, указание двух оснований для увольнения — принятие решения участниками/акционерами общества и истечение срока действия трудового договора) могут послужить основанием для вывода о незаконности увольнения (Апелляционное определение Московского городского суда от 10.10.2012 по делу N 11-10025).

При оценке законности процедуры увольнения директора во исполнение принятого корпоративным собранием решения суд принимает во внимание фактические обстоятельства дела, в частности роль самого директора в оформлении увольнения.

Так, при рассмотрении одного дела суд установил, что директор своевременно был уведомлен о состоявшемся решении учредителей о прекращении его полномочий, ему была представлена копия протокола общего собрания, в котором предложено передать печать, учредительные документы, бухгалтерскую отчетность, то есть всю документацию общества.

Однако директор документацию учредителям не передал, тем самым лишив общество возможности соблюсти предусмотренный ст. 84.1 ТК РФ порядок увольнения путем издания приказа об увольнении по п. 2 ст. 278 ТК РФ и соблюсти гарантии по выплате ему денежной компенсации, предусмотренной ст. 279 ТК РФ.

Повторным письмом ему было еще раз предложено представить и передать обществу всю документацию общества. Данную обязанность он выполнил не сразу, а спустя некоторое время.

Суд принял во внимание тот факт, что приказ о приеме на работу на основании решения участников общества об избрании его директором истец издавал в отношении себя лично и подписывал также сам, поэтому он не лишен был возможности, получив копию протокола общего собрания участников общества о прекращении его полномочий и располагая всеми необходимыми документами, которые им не были переданы обществу в лице учредителей вопреки их распоряжению, издать приказ с выплатой компенсации, предусмотренной ст. 279 ТК РФ. Учитывая названные обстоятельства, суд пришел к выводу о том, что процедура увольнения директора была нарушена по его вине, в связи с чем оснований для признания увольнения незаконным не имелось (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 10.06.2013 N 33-8436/2013).

Больных и отдыхающих не трогать!

Еще один момент, который необходимо учитывать при оформлении прекращения трудовых отношений с директором, — это состояние его здоровья (не находится ли он на момент издания приказа об увольнении на больничном) или нахождение в отпуске.

Источник: http://center-bereg.ru/n254.html

Как обезопасить себя в случае незаконной смены директора

Правомерно ли заявление директора предприятия?

22 мая 2019  /  

Как обезопасить себя в случае незаконной смены директора

Описание ситуации: в компании незаконно сменился директор (единоличный исполнительный орган). Пока участники возвращали контроль над компанией, новый руководитель успел посягнуть на активы компании.

Вопрос: как обезопасить себя от подобного случая и какие меры предпринимать, если незаконный директор уже действует против ваших активов?

Ответ: Описание довольно условное для того, чтобы ощутить проблему. Впрочем, ситуация реальная. Похожие случаи происходят повсеместно в разных уголках нашей страны.

Мошенники, подделывая документы, доверенности, печати, используя недобросовестных нотариусов, достигают разных целей – вымогают деньги, снимают деньги с расчетного счета, выводят имущество, компрометируют товарный знак, наносят ущерб деловой репутации.

Сегодня любая организация не защищена от незаконной смены директора, а собственник бизнеса чаще всего узнает о захвате своей организации только после свершившегося факта и недружественных действий или последствий.

При этом законные способы противодействия мошенникам не эффективны – банки, суды, налоговые и правоохранительные органы рассматривают такие дела как корпоративные споры.

Банк не обязан информировать собственника предприятия о смене его руководителя, ведь подразумевается, что это он сам принял решение. Банк не вправе отказать мошеннику-директору в осуществлении банковских операций без соответствующего решения суда или акта правоохранительного органа, а мнение собственника не интересует.

Налоговые органы регистрируют заявления об изменениях сведений в едином государственном реестре юридических лиц в заявительном порядке, то есть не проверяют правомерность содержания заявления и полномочия лица, его подписавшего. Отмена записи возможна только по решению суда.

Арбитражные суды применяют обеспечительные меры в крайних случаях. Почерковедческая экспертиза длится до 3 месяцев, а судебные тяжбы до момента выдачи исполнительного листа длятся не менее 8 месяцев.

Правоохранительные органы принимают заявления о преступлении. Назначают доследственную проверку, возбуждают уголовное дело и применяют меры принуждения, но эти действия могут длиться неделями и даже месяцами.

В такой ситуации необходимо действовать незамедлительно, профессионально и с должным отпором, пытаясь как можно больше выиграть времени, тем самым отняв возможность у мошенников посягнуть на ваши активы.

Если вам стало известно, что мошенники именно здесь и сейчас меняют директора – что делать?

Мониторинг. Обнаружить смену директора можно, если делать регулярный мониторинг записей в ЕГРЮЛ (ручной или автоматический). Информация о факте действий придет на электронную почту. Как сделать – ниже;

Возражение ЕГРЮЛ. При обнаружении факта действий в ЕГРЮЛ срочно подайте письменное Возражение по форме Р38001 относительно предстоящих изменений в ЕГРЮЛ (п. 6 ст. 9. ФЗ №129). Таким образом, вы заблокируете изменения, привлечете внимание регистратора к недобросовестному посягательству;

Отзыв подписи. Если смена произошла через ЭЦП, то узнаём удостоверяющий центр УЦ, отзываем подпись ЭЦП. Как узнать УЦ? Обратитесь в МИ ФНС России по ЦОД, они ответят на запрос, ключом какого УЦ были подписаны документы;

История подписи. Истребование документов в УЦ, на основании которых была изготовлена ЭЦП, для правоохранительных органов;

Фиксация противоправного действия. Обращаемся в полицию. Возмездия не ждите, но обратиться необходимо;

Отмена решения через суд. Даже если вы успели отменить регистрационное действие в регистрирующем органе, все равно обращаемся в суд и отменяем решение о смене директора;

Отмена последствий. Уведомляем банк и налоговую отчетную инспекцию о факте противоправных действий и возможных искажениях в отчетности, появлении фальсифицированных документов.

Как защититься от мошенников на будушее?

Запретить регистрационные действия в Налоговой. Подать в регистрирующий орган письмо в свободном стиле о запрете регистрационных действий без нотариального заверения. Налоговики примут подобное письмо, даже обещают им руководствоваться, хотя законом о регистрации такие действия не предусмотрены;

Запретить регистрационные действия в Росреестре. Написать заявление в Росреестре о возможности совершения сделок с недвижимостью только при личном присутствии;

Усложнить Устав. Прописать в Уставе сложную процедуру смены директора.

Она может предусматривать общее собрание участников, обязательное письменное уведомление о собрании и уведомление о результатах собрания, нотариальное удостоверение заявление на смену директора, согласование акта приема-передачи при смене руководителя у учредителей, уведомление контрагентов, клиентов и партнеров.

Обратить внимание банка на особенную процедуру, письмо будет в карточке клиента. Если первая рекомендация выглядит, как пожелание, то вторая регламентирует процесс смены, на который можно сослаться в суде.

Мониторить ЕГРЮЛ. Ежедневно отслеживать подачу документов в отношении вашей организации через налоговый сервис проверки себя и контрагента (https://egrul.nalog.ru/index.

html) или поставить организацию на постоянный мониторинг ЕГРЮЛ (https://service.nalog.ru/regmon/). Существуют аналогичные коммерческие сервисы контроля с уведомлениями по выбранным компаниям (https://casebook.ru).

Пользуясь подобными сервисами, можно заранее узнать о попытке смены руководителя предприятия;

Мониторить суд. Поставить на постоянный мониторинг судебные дела (https://guard.arbitr.ru/#index) в отношении вашей компании. Зачем? Мошенники через поддельный договор могут вывести все денежные средства с вашего счета.

Мониторить почту. Регулярно проверять почтовую корреспонденцию. Уделять особое внимание на пустые конверты или письма непонятного содержания от неизвестных лиц;

Мониторить кабинет налогоплательщика. Регулярный контроль кабинета налогоплательщика. При потере контроля – выяснение обстоятельств.

Таким образом, рассмотренные способы позволяют обезопасить организацию от мошенничества по смене единоличного исполнительного органа, контролировать изменения, происходящие в ЕГРЮЛ.

Однако процесс восстановления положения, существовавшего до нарушения права, оспаривания сделок по отчуждению имущества организации являются затруднительными, требующим специального профессионального подхода, взаимодействий с правоохранительными и судебными органами.

Если ваша организация столкнулась с незаконной сменой директора, то юристы «YurBureau» незамедлительно готовы вам помочь.

← назад

Источник: http://www.yurbureau.ru/news/kak-obezopasit_sebya_v_sluchae_nezakonnoy_smeni_direktora/

Адвокат-online
Добавить комментарий